監(jiān)理工程師《合同管理》備考資料(2)

合同管理的基礎(chǔ)――優(yōu)良的合同

優(yōu)良的合同

法治的首要前提是制定良法;合同之治，契約之理的首要要求是成立優(yōu)良的合同。良法要全面、嚴密、適變、通達;優(yōu)良的合同也應(yīng)全面、嚴密、適變、通達。

“FIDIC合同條款”

現(xiàn)在已經(jīng)存在一種典范的標準化格式合同――1913年在瑞士洛桑成立的國際咨詢工程師聯(lián)合會(字母簡稱FIDIC，F(xiàn)ederation　Internationale　Des　Ingenieurs-Conseils，)歷時40余年，廣泛借鑒，兼收并蓄，集思廣益，融會貫通國際性工程施工合同條款而創(chuàng)造的“標準合同條件格式”，即“FIDIC合同條款”?！癋IDIC合同條款”，孕育40余年，于1957年1月首版，現(xiàn)已發(fā)展到第五版。 “FIDIC合同條款”時一種辯證的合同條款，擁有堅實的思維基礎(chǔ)，是目前國際通行的格式合同條款，很值得借鑒。

“FIDIC合同條款”的通用條款(general conditions)、專用條款(Conditions of Particular Application)比較：

――內(nèi)容上。通用條款，表達類級共性(目的、權(quán)力義務(wù)，責任獎罰、監(jiān)督、裁判);專用條款，明確個級共性(類級共性的具體形態(tài))，補充個性。

――存在上。通用條款，任何一個具體合同都不做任何修改的包涵這一部分;專用條款，進一步明確通用條款中較為不明確的部分，補充特點。

――關(guān)系上。通用條款和專用條款，兩者內(nèi)容一一對應(yīng)，條款號相同。二者體現(xiàn)了“個別-一般-個別”的個類辯證謀劃方法。

――適用上。嚴格的法治形態(tài)，合同之治，契約之理，規(guī)范化、標準化。總體上通用條款與專用條款結(jié)合適用，如二者沖突，優(yōu)先適用專用條款

中國水利水電施工“FIDIC合同條款”

中國已經(jīng)有了自己的“FIDIC合同條款”――中國水利水電施工“FIDIC合同條款”，即2000版《水利水電工程施工合同和招標文件示范文本》。2000年2月23日，水利部、國家電力公司、國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)出《關(guān)于印發(fā)水利水電工程施工合同和招標文件示范文本的通知》(水建管(2000)62號)指出：“為加強水利水電建設(shè)市場的管理，規(guī)范招標投標工作和合同管理，切實保障發(fā)、承包雙方的合法權(quán)益，確保水利水電工程的建設(shè)管理和工程招標投標在公平、公正的基礎(chǔ)上健康有序地進行，根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國招標投標法》的規(guī)定，現(xiàn)頒發(fā)《水利水電工程施工合同和招標文件示范文本》(以下簡稱《范本》)，并對《范本》實施做了相關(guān)規(guī)定。

“各水利水電工程的發(fā)包人在編制招標文件和施工合同文件時，《合同條件》應(yīng)按本通知第三條的規(guī)定應(yīng)用，《范本》的其他文件可根據(jù)建設(shè)項目的實際情況參照使用，但不得違反《合同條件》中所確立的或隱含的公正、公平原則。若編制的上述文件內(nèi)容與《合同條件》的規(guī)定不一致時，應(yīng)以《合同條件》為準。

“《合同條件》分為”通用合同條款“和”專用合同條款“兩部分。

“1.”通用合同條款“應(yīng)全文引用，不得刪改。

“2.”專用合同條款“則應(yīng)按其條款編號和內(nèi)容，根據(jù)工程實際情況進行修改和補充。

“3.除《合同條件》的”專用合同條款“中所列編號的條款外，”通用合同條款“其他條款的內(nèi)容不得更動。若確因工程的特殊條件需要變更”通用合同條款“的內(nèi)容時，應(yīng)按工程建設(shè)項目管理的隸屬關(guān)系報送水利部、國家電力公司及國家工商行政管理局的業(yè)務(wù)主管部門批準。

“水利水電工程的建設(shè)管理應(yīng)按水利部和國家電力公司的有關(guān)規(guī)定全面推行建設(shè)監(jiān)理制，發(fā)包人應(yīng)委托具有水利水電工程監(jiān)理資質(zhì)的單位承擔監(jiān)理工作。監(jiān)理人應(yīng)在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)公正地履行其職責。

“根據(jù)我國當前水利水電施工企業(yè)普遍存在的流動資金不足的現(xiàn)狀，為確保工程按合同計劃順利開工建設(shè)，發(fā)包人應(yīng)按《合同條件》的規(guī)定及時撥付工程預(yù)付款，不得要求或變相要求承包單位帶資承建。工程預(yù)付款的額度應(yīng)由發(fā)包人在工程招標時通過編制工程的施工規(guī)劃和資金流予以科學測定。其預(yù)付款總金額應(yīng)不低于合同總價的10%，第一次預(yù)付款金額應(yīng)不小于預(yù)付款總金額的40%。

“除某些小型工程設(shè)備(如觀測儀器)可由承包人負責采購?fù)?，永久工程設(shè)備應(yīng)由發(fā)包人負責提供。工程所需的材料和施工設(shè)備原則上應(yīng)由承包人負責采購、驗收、運輸和保管。今后為避免材料供應(yīng)方面的責任交叉而增加合同管理的復(fù)雜性，不宜由發(fā)包人自行采購材料后向承包人供應(yīng)。若確因工程的特殊需要，發(fā)包人可指定材料的供應(yīng)來源。而由承包人直接與供貨廠家簽訂合同，但發(fā)包人應(yīng)承擔由于指定材料供應(yīng)來源的相關(guān)責任。

“發(fā)包人應(yīng)妥善解決好工程建設(shè)過程中的價格調(diào)整問題，原則上應(yīng)采用《合同條件》規(guī)定的公式法調(diào)價，應(yīng)按合理分擔價格風險的原則確定可調(diào)因子、定值權(quán)重系數(shù)和變值權(quán)重系數(shù)。若確因工程的具體情況難于采用《合同條件》規(guī)定的公式法調(diào)價時，應(yīng)在”專用合同條款“中詳細規(guī)定雙方可接受的科學操作的調(diào)價辦法。

“由于水利水電工程的復(fù)雜性，在工程建設(shè)過程中發(fā)生變更和索賠等均屬合同有序管理的正常范疇，應(yīng)認真按《合同條件》規(guī)定的程序公正、公平地及時予以處理以避免問題積累而增加后處理的難度。對于索賠事項還應(yīng)及時作好當時記錄以利于監(jiān)理單位作出公正的決定。

“《合同條件》吸取了國際和國內(nèi)一些工程解決合同爭議的經(jīng)驗，規(guī)定水利水電工程建設(shè)應(yīng)建立合同爭議調(diào)解機制，當監(jiān)理單位的決定無法使合同雙方或其中任一方接受而形成爭議時，可通過由雙方在合同開始執(zhí)行時聘請的爭議調(diào)解組或行業(yè)爭議調(diào)解機構(gòu)進行調(diào)解，以尋求爭議的合理解決。

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