監(jiān)理工程師《合同管理》考點:合同擔保關系

合同擔保關系

(一)保證

1.保證的概念和方式

一般保證，未明確前，可拒絕承擔保證責任;

連帶責任保證，隨時在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

注意：在具體合同中，擔保方式由當事人約定，如果當事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任。這是對債權人權利的有效保護。

2.保證人的資格

具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下不能作為保證人：

(1)企業(yè)法人的分支機構、職能部門。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。

(2)國家機關。經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外

(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

4.保證責任

保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

(二)抵押

1.抵押的概念

抵押是指債務人或者第三人向債權人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押 物，用以擔保債務履行的擔保方式。

2.抵押物(學員應區(qū)別可以抵押和不可以抵押的財產(chǎn)，有權處理的均可。國有的不能抵押)

債務人或者第三人提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。由于抵押物是不轉(zhuǎn)移占有的，

(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;

(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);

(3)抵押人依法有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;

(4)抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);

(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;

下列財產(chǎn)(特別注意的兩種)不得抵押：

(1)土地所有權;

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;

3.抵押的效力

抵押合同應辦辦理登記的，以登記之日起生效。其他以簽訂之日起生效。

(三)質(zhì)押

質(zhì)權是一種約定的擔保物權，以轉(zhuǎn)移占有為特征。

2.質(zhì)押的分類

質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。

動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

權利質(zhì)押一般是將權利憑證交付質(zhì)押人的擔保?？梢再|(zhì)押的權利包括：

(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;

(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;

(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權;

(四)留置

留置，是指債權人按照合同約定占有對方(債務人)的財產(chǎn)，當債務人不能按照合同 約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋嗬?

注意：

(1)留置權以債權人合法占有對方財產(chǎn)為前提;并且債務人的債務已經(jīng)到了履行期。

(2)由于留置是一種比較強烈的擔保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權。依《擔保法》規(guī)定，能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，且只有因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債權人才有可能實施留置。

(五)定金

定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，定金合同要采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日生效。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。

定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。