第二章　股份有限公司概述

知識點四：股份有限公司的發(fā)起人

（一）發(fā)起人的概念

發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購股份并履行公司設(shè)立職責的人。

發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實施者。

（二）發(fā)起人的資格

1.自然人、法人作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔民事責任。法人作為發(fā)起人時，它應與營利性質(zhì)相適應，如工會、國家撥款的大學不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。實行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費的事業(yè)單位和從事經(jīng)營活動的科技性社會團體，具備企業(yè)法人條件的，應當先申請企業(yè)法人登記，然后才可作為發(fā)起人。

2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。必須符合下列條件：（1）認繳出資額已經(jīng)繳足；（2）已經(jīng)完成原審批項目；（3）已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

外商投資企業(yè)作為公司發(fā)起人時，其在公司中所占股本的比例，按照下列規(guī)定執(zhí)行：（1）屬于國家鼓勵外商直接投資的行業(yè)，外商投資企業(yè)所占股本比例不受限制；（2）屬于限制外商控股或僅限于外商合資、合作的行業(yè)，不得違反該限制的規(guī)定；（3）外商投資企業(yè)不得作為國家禁止外商投資企業(yè)的公司的發(fā)起人；（4）以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)向其他公司投資時，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議；公司章程對投資總額及單項投資的數(shù)額由限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

（三）發(fā)起人的法律地位

1.發(fā)起人的權(quán)利（了解）；注意一點：公司不能成立時，在承擔相應的費用之后，可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

2.發(fā)起人的義務和責任（重點強調(diào)如下）：

（1）公司不能成立時，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務和費用，由發(fā)起人負連帶責任；部分發(fā)起人依照規(guī)定承擔責任后，有權(quán)請求其他發(fā)起人按照約定的責任承擔比例分擔責任；沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。

（2）公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應當對公司承擔賠償責任；公司未成立，受害人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任。無過錯的發(fā)起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

（4）公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。

（5）公司成立后，發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責造成他人損害，受害人有權(quán)請求公司承擔侵權(quán)賠償責任；公司承擔賠償責任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。

（6）出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。

（7）公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額，交付該出資的發(fā)起人未依法全面履行出資義務的，應當由其補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。

（8）發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人有權(quán)請求該發(fā)起人承擔合同義務，合同相對人有權(quán)請求公司承擔合同責任。

（9）不得虛假出資或在公司成立后抽逃出資，不得在申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本，否則將承擔相應的法律責任，嚴重者承擔刑事責任。公司成立后，以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；通過虛構(gòu)債權(quán)債務關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任。公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資，相關(guān)權(quán)利人有權(quán)要求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應責任。

發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。