法碩法理學網課

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法碩考研要點：非法經營同類營業(yè)罪的主體

非法經營同類營業(yè)罪的犯罪主體是特殊主體，只有國有公司、企業(yè)的董事、經理才能構成。
1、非國有公司、企業(yè)的董事、經理能否單獨構成本罪。根據所有制形式的不同，公司、企業(yè)分為：國有公司、企業(yè);集體所有制公司、企業(yè);私有公司、企業(yè);混合所有制公司、企業(yè)。國有公司、企業(yè)是指資產全部為國有的公司、企業(yè)，包括國有獨資公司，兩個以上的國有企業(yè)或國有投資主體投資設立的有限責任公司，以發(fā)起方式設立的全部資產為國有的股份有限公司。集體所有制、私有公司、企業(yè)不屬于國有公司、企業(yè)是十分清楚的。盡管集體所有制公司、企業(yè)的董事、經理以及私有公司、企業(yè)的經理經營與任職企業(yè)的同類營業(yè)，對企業(yè)同樣具有利益相爭的危害性，但97刑法設立本罪是鑒于國有公司、企業(yè)監(jiān)督機制的特殊性而對國有公司、企業(yè)利益的特有保護，非國有公司、企業(yè)的董事、經理不能單獨構成本罪。
2、有國有資產成分的混合所有制公司、企業(yè)的董事、經理能否單獨構成本罪?？赡苡腥酥鲝堉灰?、企業(yè)有國有資產 成分，不論比例多少，其董事、經理均可構成;可能也有人主張國有資產比例占到51%以上的公司、企業(yè)的董事、經理可以單獨構成本罪;筆者主張有國有資產成分的混合所有制公司、企業(yè)不能視為國有公司、企業(yè)，其董事、經理不能單獨構成本罪。

法碩考研要點：非法經營同類營業(yè)罪的主體
3、國有公司、企業(yè)的副經理能否單獨構成本罪。筆者認為不能。理由如下：(1)經理、副經理系法律條文中的概念，自有其不同的內涵和外延，不能混同。97刑法對本罪的設立系來源于《公司法》第61條對董事、經理競業(yè)禁止義務的規(guī)定?！豆痉ā分薪浝怼⒏苯浝硎莾蓚€完全不同的概念，有不同的產生程序、不同的職權，如第50條第一款第(六)項規(guī)定經理提請聘任或者解聘公司副經理。(2)經理具有《公司法》規(guī)定的法定職權，而副經理則沒有。經理負責公司日常經營管理活動，副經理只是協助經理工作。(3)《公司法》對經理設定了競業(yè)禁止義務，而沒有對副經理設定該項義務。(4)經理與副經理在公司內部職權的強度、獨立度均不同，盡管副經理也可能從事經營同類營業(yè)行為，也同樣具有社會危害性，但立法機關認為不需要用刑法來調整，未將其作為本罪的犯罪主體。(5)根據法律的系統解釋規(guī)則，對同一個法律概念，在不同的部門法律之間，應做同一的解釋，而不是相反，《公司法》中的“經理”與刑法中的“經理”涵義應是同一的。