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法律碩士考研刑法考點(diǎn)：貪污賄賂罪

【重點(diǎn)法條】

第三百八十四條　國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的 ，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公 款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。?

【相關(guān)法條】　《刑法》第93條、第185條第2款、第272～273條;最高 人民法院2000年2月13日《關(guān)于對(duì)受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》);最高人民檢察院2000年3月6日《關(guān)于國家工作人員挪用非特定公物能 否定罪的請(qǐng)示的批復(fù)》;最高人民法院1998年4月6日《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;全國人大常委會(huì)2002年4月28日《關(guān)于刑法第三百八十四條第一款的 解釋》。

【意思分解】

1.本條規(guī)定的是挪用公款罪。認(rèn)定本罪的關(guān)鍵在于本罪客觀方面包括密切相聯(lián)的兩層含義：一是利用了職務(wù)上的便利;二是挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大的行為。本罪的主體是國家工作人員，其范圍應(yīng)依照《刑法》第93條確定。主觀方面是故意，但目的是使用公款，而不是占有公款。

2.根據(jù)全國人大常委會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第93條第2款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利、非法挪用公款的，以本條挪用公款罪定罪處罰。

3.值得注意的是，對(duì)于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托，管理、 經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪，根據(jù)《關(guān)于對(duì)受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》， 應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第272條第1款挪用資金罪定罪處罰，對(duì)此不能比照《刑法》第382條第2款之規(guī)定來推理，即不能定挪用公款罪。

4.挪用公款罪客觀方面的具體表現(xiàn)形式有三種，不同的表現(xiàn)形式所要求的成立犯罪的條件 也不同：一是挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)(包括犯罪活動(dòng))，這種情形原則上不要求挪用公款數(shù)額達(dá)到較大標(biāo)準(zhǔn)，也不要求挪用時(shí)間超過3個(gè)月未還;二是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行營利活動(dòng) ，這種挪用行為要求“數(shù)額較大”，但沒有挪用時(shí)間的要求;三是挪用公款歸個(gè)人使用，這種情形既有數(shù)額的要求，也有時(shí)間的要求，即數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還。這里的“未還” ，根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，是指案發(fā)前未還。

5.不論挪用公款的具體行為表現(xiàn)為哪一種方式，前提條件必須是“挪用公款歸個(gè)人使用” 才可構(gòu)成本罪。何謂“歸個(gè)人使用”，應(yīng)根據(jù)上述全國人大常委會(huì)的立法解釋，具有下列情形之一的，就屬于“歸個(gè)人使用”：一是將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;二是 以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的;三是個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益。(需要注意的是，在此前有不少司法解釋對(duì)“歸個(gè)人使用”也作出了解釋，但 應(yīng)以這里所述的全國人大常委會(huì)的立法解釋為準(zhǔn)。)

6.根據(jù)本條第2款的規(guī)定，國家工作人員挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的(而非僅僅他用)，應(yīng)以挪用公款罪定罪并從重處罰，而不再定第273 條的挪用特定款物罪。

7.根據(jù)本條第1款與第2款的規(guī)定可以看出挪用公款罪的犯罪對(duì)象為公款(公共財(cái)產(chǎn)中呈貨幣 或有價(jià)證券形態(tài)的那部分)和特定款物(特指273條所列七項(xiàng)特定款物)。如果國家工作人員挪用的是非特定公物歸個(gè)人使用的，如何處罰?能否以挪用公款罪論處?最高人民檢察院《關(guān) 于國家工作人員挪用非特定公物能否定罪的請(qǐng)示的批復(fù)》對(duì)此作了較為明確的規(guī)定：即《刑法》384條規(guī)定的挪用公款罪中未包括挪用非特定公物歸個(gè)人使用的行為，對(duì)該行為不以挪 用公款罪論處。如果構(gòu)成其他犯罪的，依《刑法》相關(guān)規(guī)定定罪處罰。

8.注意挪用公款行為轉(zhuǎn)化為貪污的情形。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體 應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條，行為人挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)以第382條貪污罪定罪處罰。

根據(jù)該解釋第5條規(guī)定，“挪用公款數(shù)額巨大不退還”而在10年以上有期徒刑、無期徒刑幅 度內(nèi)處罰的挪用公款罪是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判前不能退還，如果挪用公款數(shù)額巨大能夠退還但主觀上不想退還，則不能定挪用公款罪，而應(yīng)按貪污罪論處。

9.注意挪用公款罪的共犯情形。根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解 釋》第8條規(guī)定，挪用公款給他人使用，如果使用人與挪用人共謀、指使或者參與策劃取得挪用公款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰?？梢?，如果使用人僅僅知道是行為人利用職務(wù) 之便挪用來的公款而使用的，并不構(gòu)成共犯。

10.注意挪用公款行為中的數(shù)罪并罰情形。根據(jù)《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律 若干問題的解釋》第7條的規(guī)定：因挪用公款而索取、收受賄賂(主要是在借給他人使用的時(shí)候)，構(gòu)成犯罪，依數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，即以挪用公款罪與受賄罪實(shí)行并罰;如果行為人 挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)，而該非法活動(dòng)本身又構(gòu)成犯罪的如走私、賭博等，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。